Menores en condición de abandono y la vulneración de su derecho a tener una familia mediante el procedimiento administrativo de restablecimiento de derechos a través de la declaratoria de adoptabilidad

Abstract

Los derechos de los niños en Colombia son prevalentes y es la familia, la sociedad y el Estado los encargados de garantizarlos, sin embargo, en el momento en que sus derechos son vulnerados, es el Estado por medio del Instituto Colombiano de Bienestar Familiar quien debe velar por el restablecimiento de sus derechos y uno de los mecanismos para restablecerlos es la medida de declaratoria de adoptabilidad. Así, se identifica como situación jurídica problémica la posible vulneración en el restablecimiento del derecho a tener una familia de los menores en condición de abandono a través del procedimiento administrativo de restablecimiento de derechos, en razón que existen etapas al interior del mismo como la búsqueda de la familia extensa, que son privilegiadas sobre la declaratoria de adoptabilidad como medida de protección, por lo que se hace necesario determinar si la prevalencia de una medida sobre la otra es más garante para el restablecimiento de derechos del niño o adolescente. El problema jurídico se centra en que el derecho a tener una familia de los menores en situación de abandono en Colombia, producto del no cumplimiento de la responsabilidad familiar y social, es posiblemente vulnerado por el trámite administrativo de restablecimiento de derechos en tanto, la etapa de búsqueda de familia extensa, podría obstaculizar la pronta declaratoria de adoptabilidad del menor, siendo esta una medida efectiva y generando, que no se promueva el proceso de adopción como posible garantía integral del derecho del niño, niña o adolescente a tener una familia. De lo anterior, surge como interrogante:

¿Porque la prevalencia de la declaratoria de adoptabilidad sobre el trámite para la búsqueda de familia extensa constituye la medida de garantía presuntamente más efectiva para la pronta protección del derecho a tener una familia de los menores en condición de abandono en Colombia? Frente a esta situación se expondrán las distintas evidencias que sustentan la problemática demostrando a través de fuentes primarias y secundarias que a su vez, son los instrumentos de recolección de información utilizados para manifestar la relevancia de la problemática que se aborda en la presente monografía. Como fuente primaria se tiene entrevistas realizadas a 3 funcionarios y exfuncionarios del ICBF, a quienes se entrevistó en asuntos relacionados con la prevalencia del derecho a tener una familia por parte de los menores en condición de abandono, sobre el debido proceso en el trámite administrativo de restablecimiento de derechos a través de la declaratoria de adoptabilidad, con respecto a la cual se identificaron como analizadores: interés superior del menor, protección a la familia y actuación estatal. Como fuentes secundarias se encuentran en primera instancia, estadísticas del ICBF relacionadas con los índices de vinculación de menores en situación de abandono en programas de restablecimiento de derechos, las cuales fueron contrastadas y analizadas y a su vez, arrojaron los siguientes indicadores: menores en situación de abandono, familias nacionales y extrajeras en lista de espera para adoptar, procesos de restablecimiento de derechos efectivamente concluidos. Adicionalmente, se utiliza el método de recolección de información documental de escritos jurídicos como la legislación vigente, jurisprudencia de los tribunales y finalmente investigaciones jurídicas y autores quienes contribuyen ampliamente a este trabajo de grado puesto que tienen un enfoque funcionalista en el que propenden por la búsqueda de la solución a

conflictos y afectaciones acaecidos al interior de la sociedad, que son encontrados finalmente en aspectos sustanciales de la misma comunidad. De los instrumentos de recolección de la información surgen como, siendo unidad de análisis la prevalencia de lo sustancial sobre el procesal y como categorías: la violación del proceso por exceso ritual manifiesto, la unidad funcional del derecho sustantivo y procedimental, y la constitucionalización del proceso. La investigación es de tipo jurídico con enfoque descriptivo, teniendo en cuenta la incidencia práctica de las normas jurídicas relacionadas con los procesos administrativos de restablecimiento de derechos por medio de la declaratoria de adoptabilidad como medida de protección frente a la vulneración del derecho a tener una familia de los menores en situación de abandono. La investigación se desarrollará en los siguientes escenarios: El primer capítulo se contextualiza el marco histórico del derecho a tener una familia como objeto jurídico de la investigación, así como la valoración del problema jurídico desde la perspectiva del marco legal y jurisprudencial vigente, para luego desarrollar marco conceptual según autores de investigaciones relacionadas con la situación jurídica abordada dando su concepto a cerca del derecho a tener una familia, la responsabilidad familiar y social frente al abandono de menores, y el proceso administrativo de restablecimiento de derechos necesario para la materialización de la declaratoria de adoptabilidad del menor, para finalmente exponer los resultados que arrojan las investigaciones analizadas y que presidieron a la actual y explicar los referentes teóricos que orientan la solución del problema de investigación, con el fin de

mostrar la posible vulneración del derecho a tener una familia en los niños y adolescentes en circunstancia de abandono en Colombia. El segundo capítulo, se desarrolla una conceptualizan a la pregunta de investigación, con la estrategia metodológica aplicada, los instrumentos de recolección de información utilizadas (entrevistas y encuestas), la unidad de análisis establecida que es la prevalencia del derecho sustancial sobre el procedimental y la cual arroja como categorías la violación del proceso por exceso ritual manifiesto, unidad funcional del derecho sustantivo y procedimental y la constitucionalización del proceso, para finalmente, responder fehacientemente la pregunta de investigación por medio de argumentar que la prevalencia del derecho sustancial sobre el procedimental probablemente es garantía del derecho a tener una familia de los menores en condición de abandono en Colombia. El tercer capítulo, se dedica a la corroboración de la hipótesis de la investigación y el alcance de la misma, contrastando: la respuesta a la pregunta de investigación, con el marco legal vigente mediante el procedimiento jurídico de la ponderación como brecha metodológica de la presente investigación, con el fin de proponer que por vía de ponderación se permita la prevalencia del derecho sustancial sobre el procedimental para probablemente garantizar el derecho a la familia en menores en condición de abandono Luego de este desarrollo, se sabrán las causas que generan la problemática abordada en esta investigación y se expondrán los resultados de utilizar la ponderación para garantizar la prevalencia del derecho sustancial sobre el procedimental en el derecho a tener una familia de los menores en circunstancias de abandono, para concluir finalmente en que al permitirse la prevalencia de la declaratoria de adoptabilidad sobre el trámite de la búsqueda de familia extensa en el proceso administrativo de restablecimiento de derechos, probablemente se garantizaría el

derecho a tener una familia a los menores en situación de abandono en Colombia al ser la declaratoria la medida de garantía presuntamente más efectiva para la protección del derecho del menor.